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汝政復(fù)決〔2021〕3號

行政復(fù)議決定書

申請人：河南**大藥房連鎖有限公司七分店

法定代表人：柴**，住汝州市小屯鎮(zhèn)小屯村3組

委托代理人：程建國，河南科序律師事務(wù)所律師

                    劉京，河南科序律師事務(wù)所律師

被申請人：汝州市市場監(jiān)督管理局

法定代表人：范強立，汝州市市場監(jiān)督管理局局長

委托代理人：宋會強，汝州市市場監(jiān)督管理局工作人員

申請人不服被申請人作出的汝市監(jiān)價處字【2020】52號行政處罰決定書（以下簡稱《處罰決定書》），于2021年1月7日向汝州市人民政府申請行政復(fù)議。市政府依法受理，現(xiàn)已審理終結(jié)。

申請人稱：申請人認(rèn)為被申請人作出《處罰決定書》內(nèi)容違法，查明事實前后矛盾，適用法律錯誤，請求汝州市人民政府依法予以撤銷。主要理由如下：1.“維生素C咀嚼片”原價為98元/盒或68元/盒，且以98元/盒或68元/盒的價格在杏春大藥房的其他分店銷售過。行政主體在行政處罰中必須依法裁判，公平地處罰違法行為人，既不能同等情況給予不同處罰，也不能不同情況給予相同處罰。既然杏春大藥房其他分店可以按照98元/盒或68元/盒的原價銷售“維生素C咀嚼片”，也可以按照68元兩盒的優(yōu)惠價格銷售，均不必受處罰，那么申請人當(dāng)然也可以按照68元兩盒的優(yōu)惠價格銷售，沒有違反任何法律規(guī)定，不存在虛構(gòu)原價的情況。2.被申請人參照《河南省市場監(jiān)督管理行政處罰裁量基準(zhǔn)規(guī)定及基準(zhǔn)（2020）版》中《價格違法行為行政處罰規(guī)定》第七條裁量標(biāo)準(zhǔn)，從輕處罰標(biāo)準(zhǔn)：“責(zé)令改正，沒收違法所得，并處違法所得1.5倍以下的罰款；沒有違法所得的，處5萬元以上18.5萬元以下的罰款。”的規(guī)定，對申請人作出50000元罰款，明顯不合法、不合理。根據(jù)《行政處罰法》第四條規(guī)定“設(shè)定和實施行政處罰必須以事實為依據(jù)，與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)。”申請人的行為即便違法，以68元兩盒出售“維生素C咀嚼片”實際銷售數(shù)量為兩盒，其性質(zhì)、情節(jié)顯著輕微，更不存在任何社會危害性。被申請人應(yīng)當(dāng)查明具體獲利情況，沒收違法所得后并處違法所得1.5倍以下罰款，但是申請人沒有經(jīng)過調(diào)查就作出50000元罰款，明顯過重不合理。

綜上所述，被申請人所作《處罰決定書》認(rèn)定事實不清，適用法律錯誤，請求撤銷《處罰決定書》，保護(hù)申請人合法權(quán)益。

被申請人稱：1.被申請人所作《處罰決定書》事實清楚，證據(jù)確鑿。《國家發(fā)改委關(guān)于<禁止價格欺詐行為的規(guī)定>有關(guān)條款解釋的通知》（發(fā)改價監(jiān)【2015】1382號）中指出，“二、《規(guī)定》第七條第（一）項所稱“虛構(gòu)原價”，是指經(jīng)營者在促銷活動中，標(biāo)示的原價屬于虛假、捏造，并不存在或者從未有過交易記錄。所稱“虛假優(yōu)惠折價”是指經(jīng)營者在促銷活動中，標(biāo)示的打折前價格或者通過實際成交價及折扣幅度計算出的打折前價格高于原價。前款所稱“原價”是指經(jīng)營者在在本次促銷活動前七日內(nèi)在本交易場所成交，有交易票據(jù)的最低交易價格；如果前七日內(nèi)沒有交易，以本次促銷活動前最后一次交易價格作為原價。三、經(jīng)營者對未銷售過的商品開展促銷活動，不得使用“原價”、“原售價”、“成交價”等類似概念，誤導(dǎo)消費者認(rèn)為該商品在本交易場所已有成交記錄。否則屬于《規(guī)定》第七條第（一）項情形。”被答復(fù)人所售“維生素C咀嚼片”藥品宣傳海報標(biāo)示廠方指導(dǎo)價98元/盒，會員驚喜價68元/盒，買一得二，該藥品自2020年8月30日開始銷售至2020年9月10日，未以98元/盒、68元/盒的價格在申請人經(jīng)營場所銷售過，已購成虛構(gòu)原價行為。以上事實認(rèn)定有現(xiàn)場筆錄、詢問筆錄和執(zhí)法人員提取的照片打印件在卷佐證。2.被申請人作出《處罰決定書》程序合法、適用法律正確。《國家發(fā)改委關(guān)于<禁止價格欺詐行為的規(guī)定>有關(guān)條款解釋的通知》（發(fā)改價監(jiān)【2015】1382號）中指出，“一、《規(guī)定》第三條所稱“經(jīng)營者利用虛假的或者使人誤解的標(biāo)價形式或者價格手段，欺騙、誘導(dǎo)消費者或者其他經(jīng)營者與其進(jìn)行交易的行為”，是指經(jīng)營者通過標(biāo)價形式或者價格手段虛構(gòu)事實、隱瞞真實情況，欺騙、誘導(dǎo)消費者或者其他經(jīng)營者與其進(jìn)行交易；無論是否形成交易結(jié)果，均構(gòu)成價格欺詐行為。”答復(fù)人參照《河南省市場監(jiān)督管理行政處罰裁量基準(zhǔn)規(guī)定及基準(zhǔn)（2020）版》中《價格違法行為行政處罰規(guī)定》第七條裁量標(biāo)準(zhǔn)，對申請人虛構(gòu)原價行為依法從輕處罰，適用法律法規(guī)正確。

綜上所述，被申請人所作《處罰決定書》事實清楚，證據(jù)充分，適用法律法規(guī)正確，因此請求依法維持被申請人所作《處罰決定書》。

經(jīng)查：2020年9月10日，被申請人對申請人所售藥品銷售情況進(jìn)行監(jiān)督檢查，發(fā)現(xiàn)申請人存在涉嫌不標(biāo)明價格、虛構(gòu)原價的違法行為，于當(dāng)日進(jìn)行立案，制作了現(xiàn)場筆錄，拍攝了現(xiàn)場照片，對店長孫換利進(jìn)行了詢問。2020年9月11日，被申請人再次到申請人經(jīng)營場所拍攝照片：申請人花車上面的藥品未標(biāo)示價格；“維生素C咀嚼片”標(biāo)價簽顯示零售價為68元/盒，宣傳海報上面顯示“廠方指導(dǎo)價98元/盒，會員驚喜價68元/盒，買一得二”；“天然時光牌醫(yī)用冷敷貼”宣傳海報上顯示“廠方指導(dǎo)價128元/盒，會員驚喜價88元/盒，買二送一”。申請人零售明細(xì)流水顯示，申請人所售“維生素C咀嚼片”12盒，均是以68元兩盒的價格賣出，未以98元/盒或68元/盒的價格賣過。2020年9月17日，被申請人到申請人經(jīng)營場所調(diào)查，申請人花車上的藥品已經(jīng)標(biāo)示價格，“維生素C咀嚼片”標(biāo)價簽更改為“零售價98元/盒，會員價68元/盒”，“天然時光牌醫(yī)用冷敷貼”標(biāo)價簽顯示“零售價128元/盒，會員價88元/盒”。2020年9月30日，被申請人進(jìn)行了案件討論，建議對申請人的違法行為處以“責(zé)令改正并罰款51000元”的處罰。2020年10月14日，被申請人向申請人送達(dá)了《行政處罰聽證告知書》（汝市監(jiān)價聽告字【2020】19號），對申請人進(jìn)行處罰告知和聽證告知。2020年10月19日，申請人向被申請人提出了聽證申請，向被申請人提供了幾張購物小票，顯示申請人在2020年9月5日以128元/盒的價格出售過“天然時光牌醫(yī)用冷敷貼”，杏春大藥房的其他分店以98元/盒的價格出售過“維生素C咀嚼片”。2020年10月19日、2020年10月21日，被申請人對河南杏春大藥房連鎖有限公司法定代表人武紅強進(jìn)行了兩次詢問。2020年11月4日上午9點，被申請人依法組織召開了聽證會。2020年11月10日，被申請人進(jìn)行了第二次案件討論。2020年11月11日，被申請人作出《處罰決定書》，對申請人不標(biāo)明價格的行為處1000元罰款，虛構(gòu)原價的行為處50000元罰款。

市政府認(rèn)為：經(jīng)營者銷售商品應(yīng)當(dāng)進(jìn)行明碼標(biāo)價，不能虛構(gòu)原價誘騙消費者進(jìn)行購買。在本案中，申請人經(jīng)營場所內(nèi)花車上的藥品未明碼標(biāo)價，違法事實確鑿；“維生素C咀嚼片”僅以68元兩盒的活動價出售過，未以98元/盒或68元/盒的原價出售過，構(gòu)成“虛構(gòu)原價”，違法事實確鑿。至于申請人所稱杏春大藥房的其他分店以98元/盒的價格出售過“維生素C咀嚼片”，不構(gòu)成“虛構(gòu)原價”，根據(jù)《國家發(fā)改委關(guān)于<禁止價格欺詐行為的規(guī)定>有關(guān)條款解釋的通知》（發(fā)改價監(jiān)【2015】1382號）中明確指出“虛構(gòu)原價”地點限定為“本經(jīng)營場所”，因此對申請人的說法本機關(guān)不予支持。

在法律適用上，申請人積極改正違法行為，符合從輕處罰標(biāo)準(zhǔn)。1.針對申請人“不明碼標(biāo)價”的違法行為，參照《河南省市場監(jiān)督管理行政處罰裁量基準(zhǔn)規(guī)定及基準(zhǔn)（2020）版》中《價格違法行為行政處罰規(guī)定》第十三條裁量標(biāo)準(zhǔn)，從輕處罰標(biāo)準(zhǔn)：“責(zé)令改正，沒收違法所得，可以并處1500元以下的罰款。”被申請人對申請人作出1000元的罰款法律適用正確。2.針對申請人“虛構(gòu)原價”的違法行為，參照《河南省市場監(jiān)督管理行政處罰裁量基準(zhǔn)規(guī)定及基準(zhǔn)（2020）版》中《價格違法行為行政處罰規(guī)定》第七條裁量標(biāo)準(zhǔn)，從輕處罰標(biāo)準(zhǔn)：“責(zé)令改正，沒收違法所得，并處違法所得1.5倍以下的罰款；沒有違法所得的，處5萬元以上18.5萬元以下的罰款。”申請人稱被申請人應(yīng)當(dāng)沒收違法所得并處違法所得1.5倍的罰款，而不應(yīng)當(dāng)不經(jīng)調(diào)查就作出5萬元罰款。本機關(guān)認(rèn)為，對該部分處罰爭議的焦點在于價格欺詐行為違法所得的認(rèn)定，即對申請人按沒有違法所得處5萬元罰款是否正確。《價格違法行為行政處罰實施辦法》第九條規(guī)定，經(jīng)營者有下列情形的，可以按沒有違法所得論處：（一）無合法銷售或收費票據(jù)的；（二）隱匿、銷毀銷售或收費票據(jù)的；（三）隱瞞銷售或收費票據(jù)數(shù)量、賬簿與票據(jù)金額不符導(dǎo)致計算違法所得金額無依據(jù)的；（四）多收價款全部退還的；（五）應(yīng)當(dāng)按沒有違法所得論處的其他情形。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第四條第二款規(guī)定“設(shè)定和實施行政處罰必須以事實為依據(jù)，與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)。”即對違法行情節(jié)較重的違法行為應(yīng)處以較重的行政處罰。因此，在查處價格違法行為時，僅以違法所得這一情節(jié)而論，對有違法所得的價格違法行為之處罰應(yīng)當(dāng)重于沒有違法所得的價格違法行為之處罰。即，當(dāng)價格欺詐行為按其違法所得倍數(shù)計得罰款與違法所得數(shù)額之和小于沒有違法所得情形的罰款下限5萬元時，應(yīng)當(dāng)屬于《價格違法行為行政處罰實施辦法》第九條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)按沒有違法所得論處的其他情形。本案中申請人以68元兩盒的價格售賣“維生素C咀嚼片”共計12盒，按其違法所得倍數(shù)計得罰款與違法所得數(shù)額之和小于沒有違法所得情形的罰款下限5萬元，應(yīng)當(dāng)按沒有違法所得論處，因此被申請人對申請人罰款5萬元法律適用正確。

綜上，被申請人依據(jù)《價格違法行為行政處罰規(guī)定》第七條和第十三條的規(guī)定，參照《河南省市場監(jiān)督管理行政處罰裁量基準(zhǔn)規(guī)定及基準(zhǔn)（2020）版》所作《處罰決定書》事實清楚，程序合法，適用法律正確。

依照《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第一項之規(guī)定，市政府決定如下：

維持被申請人作出的《處罰決定書》。

申請人如不服本復(fù)議決定，可以自收到本復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)，向人民法院提起行政訴訟。

2021年3月5日

附相關(guān)法律法規(guī)

《中華人民共和國價格法》

第十三條 經(jīng)營者銷售、收購商品和提供服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照政府價格主管部門的規(guī)定明碼標(biāo)價，注明商品的品名、產(chǎn)地、規(guī)格、等級、計價單位、價格或者服務(wù)的項目、收費標(biāo)準(zhǔn)等有關(guān)情況。

經(jīng)營者不得在標(biāo)價之外加價出售商品，不得收取任何未予標(biāo)明的費用。

第十四條 經(jīng)營者不得有下列不正當(dāng)價格行為:

(一)相互串通，操縱市場價格，損害其他經(jīng)營者或者消費者的合法權(quán)益;

(二)在依法降價處理鮮活商品、季節(jié)性商品、積壓商品等商品外，為了排擠競爭對手或者獨占市場，以低于成本的價格傾銷，擾亂正常的生產(chǎn)經(jīng)營秩序，損害國家利益或者其他經(jīng)營者的合法權(quán)益;

(三)捏造、散布漲價信息，哄抬價格，推動商品價格過高上漲的;

(四)利用虛假的或者使人誤解的價格手段，誘騙消費者或者其他經(jīng)營者與其進(jìn)行交易;

(五)提供相同商品或者服務(wù)，對具有同等交易條件的其他經(jīng)營者實行價格歧視;

(六)采取抬高等級或者壓低等級等手段收購、銷售商品或者提供服務(wù)，變相提高或者壓低價格;

(七)違反法律、法規(guī)的規(guī)定牟取暴利;

(八)法律、行政法規(guī)禁止的其他不正當(dāng)價格行為。

《價格違法行為行政處罰規(guī)定》

第七條 經(jīng)營者違反價格法第十四條的規(guī)定，利用虛假的或者使人誤解的價格手段，誘騙消費者或者其他經(jīng)營者與其進(jìn)行交易的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處違法所得5倍以下的罰款;沒有違法所得的，處5萬元以上50萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓，或者由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。

第十三條 經(jīng)營者違反明碼標(biāo)價規(guī)定，有下列行為之一的，責(zé)令改正，沒收違法所得，可以并處5000元以下的罰款:

(一)不標(biāo)明價格的;

(二)不按照規(guī)定的內(nèi)容和方式明碼標(biāo)價的;

(三)在標(biāo)價之外加價出售商品或者收取未標(biāo)明的費用的;

(四)違反明碼標(biāo)價規(guī)定的其他行為。

《價格違法行為行政處罰實施辦法》

第九條 經(jīng)營者有下列情形的，可以按沒有違法所得論處：

（一）無合法銷售或收費票據(jù)的；

（二）隱匿、銷毀銷售或收費票據(jù)的；

（三）隱瞞銷售或收費票據(jù)數(shù)量、賬簿與票據(jù)金額不符導(dǎo)致計算違法所得金額無依據(jù)的；

（四）多收價款全部退還的；

（五）應(yīng)當(dāng)按沒有違法所得論處的其他情形。

《中華人民共和國行政復(fù)議法》

第二十八條 行政復(fù)議機關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對被申請人作出的具體行政行為進(jìn)行審查，提出意見，經(jīng)行政復(fù)議機關(guān)的負(fù)責(zé)人同意或者集體討論通過后，按照下列規(guī)定作出行政復(fù)議決定：

（一）具體行政行為認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)?shù)模瑳Q定維持；

（二）被申請人不履行法定職責(zé)的，決定其在一定期限內(nèi)履行；

（三）具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認(rèn)該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：

1．主要事實不清、證據(jù)不足的；

2．適用依據(jù)錯誤的；

3．違反法定程序的；

4．超越或者濫用職權(quán)的；

5．具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)摹?/span>

（四）被申請人不按照本法第二十三條的規(guī)定提出書面答復(fù)、提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)，決定撤銷該具體行政行為。

行政復(fù)議機關(guān)責(zé)令被申請人重新作出具體行政行為的，被申請人不得以同一的事實和理由作出與原具體行政行為相同或者基本相同的具體行政行為。